Проведение процедур переговоров в строительстве

Как известно, закупки работ, услуг, а также товаров в сфере строительства регулируются Положением о порядке организации и проведения подрядных торгов на строительство объектов (с изменениями и дополнениями; далее – Положение о торгах), утвержденным постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 3 марта 2005 г. № 235 «Об утверждении положений о порядке формирования договорной (контрактной) цены и расчетов между заказчиком и подрядчиком при строительстве объектов и о порядке организации и проведения подрядных торгов на строительство объектов». Для осуществления таких закупок Положение о торгах предусматривает две процедуры размещения заказов: подрядные торги и переговоры.
Несмотря на то, что указанные процедуры применяются уже давно, у субъектов хозяйствования по-прежнему возникают вопросы о порядке их проведения. В данной статье мы рассмотрим примерный порядок проведения процедуры переговоров.
Решение заказчика о выборе процедуры переговоров для размещения заказа в первую очередь должно основываться на двух факторах – стоимость заказа и источник финансирования.
Выбор процедуры переговоров при финансировании заказа за счет средств республиканского и (или) местных бюджетов, государственных целевых бюджетных фондов, государственных внебюджетных фондов, внешних государственных займов и кредитов банков Республики Беларусь под гарантии Правительства Республики Беларусь (далее – бюджетные средства) регулируется нормой ч. 1 п. 10 Положения о торгах.
В соответствии с данной нормой переговоры проводятся для размещения заказов на строительство за счет бюджетных средств объектов стоимостью менее 3000 базовых величин, а также на выполнение работ, услуг и приобретение товаров, необходимых для строительства этих объектов. Кроме того, при строительстве за счет бюджетных средств объектов стоимостью 3000 базовых величин и более процедура переговоров применяется для размещения заказов на оказание инженерных услуг, поставку строительных материалов, изделий, конструкций, инвентаря и оборудования стоимостью каждого их вида менее 3000 базовых величин.
Применение переговоров при размещении заказов на строительство объектов, финансируемых за счет средств, не относящихся к бюджетным, регулируется абз. 2 ч. 2 п. 10 Положения о торгах. Согласно данной норме переговоры проводятся при размещении заказов на строительство объектов, финансируемых за счет таких средств, стоимостью менее 50 000 базовых величин, а также на проектные и изыскательские работы, необходимые для этих объектов.
Прочие нормы ч. 2 и 3 п. 10 Положения о торгах определяют случаи размещения заказов путем проведения процедуры переговоров независимо от стоимости заказа и источника его финансирования. В соответствии с ними переговоры проводятся при размещении заказов на строительство:
- в целях ликвидации аварийных или чрезвычайных ситуаций либо их предупреждения (при наличии заключения уполномоченного органа);
- жилых домов, в которых 50 процентов и более жилых помещений строится для граждан, состоящих на учете нуждающихся в улучшении жилищных условий;
- жилых домов панельного, крупнопанельного и объемно-блочного домостроения;
- объектов в сельскохозяйственных организациях, агрогородках и иных населенных пунктах с численностью населения до 20 тыс. чел.
Также переговоры проводятся в случаях:
- заключения договоров субподряда генеральным подрядчиком для выполнения отдельных видов проектно-изыскательских, строительных, монтажных, специальных и иных работ (услуг);
- поставки товаров, используемых при строительстве объектов, производимых организациями Республики Беларусь по перечню таких товаров, утверждаемому Советом Министров Республики Беларусь;
- если подрядные торги, проведенные в установленном порядке не менее двух раз, признаны несостоявшимися из-за отсутствия необходимого количества претендентов;
- размещения заказов на строительство объектов, выполнение работ, оказание услуг и поставку товаров, осуществляемых в военных целях;
- использования подрядчиком – победителем подрядных торгов товаров, являющихся продукцией собственного производства либо его дочерних унитарных предприятий, дочерних и зависимых обществ.
Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 13 марта 2009 г. № 313 п. 10 Положения о торгах был дополнен частью четвертой, в соответствии с которой при размещении заказов на строительство объектов, полностью финансируемых за счет средств иностранных инвесторов, проведение переговоров не является обязательным.
Порядок организации и проведения переговоров регулируется гл. 11 Положения о торгах.
Решению заказчика о проведении процедуры переговоров в обязательном порядке должна предшествовать подготовка проектно-сметной документации или технического задания, обосновывающих размещение заказа. Обязательные требования к содержанию технического задания установлены ч. 2 п. 65 Положения о торгах. Согласно данной норме техническое задание должно содержать как минимум:
- наименование, перечень, количество (объем) и стоимость выполняемых работ, оказываемых услуг и поставляемых товаров;
- технические, технологические, конструктивные или другие потребительские показатели и характеристики работ, услуг и товаров.
При проведении процедуры переговоров на заказчика возлагаются обязанности исполнения ряда функций, определенных п. 64 Положения о торгах. В первую очередь для проведения переговоров заказчик обязан принять соответствующее решение. Это может быть, например, приказ руководителя заказчика либо иного уполномоченного на то лица. При необходимости решение заказчика может оформляться иным документом, в том числе распоряжением или заданием на проведение процедуры переговоров. Этим же решением должны быть определены дата проведения переговоров, порядок извещения претендентов, а также уполномоченное лицо или комиссия, ответственные за проведение переговоров, и их полномочия.
В организациях, регулярно проводящих процедуры переговоров в строительстве, целесообразно издать приказ о создании постоянно действующей комиссии, осуществляющей процедуры переговоров, либо назначить одно или несколько должностных лиц, уполномоченных на проведение таких процедур. Этим же приказом целесообразно определить их полномочия на проведение переговоров, в том числе предоставив им право принимать решение о выборе наилучшего предложения.
Далее заказчику необходимо определить перечень приглашаемых претендентов. Однако при выборе претендентов следует учитывать не только нормы Положения о торгах, но и ряд других нормативных документов. Основным документом, регулирующим с начала 2009 г. вопросы осуществления закупок за счет бюджетных средств (государственных закупок), является Указ Президента Республики Беларусь от 17 ноября 2008 г. № 618 «О государственных закупках в Республике Беларусь» (далее – Указ № 618). В соответствии с п. 4 Указа № 618 на государственные закупки товаров, работ и услуг, осуществляемые при строительстве объектов, не распространяется только действие п. 3 Указа № 618, которым установлен перечень и условия выбора процедур закупок. Прочие же нормы Указа № 618 распространяются на проведение подрядных торгов и переговоров в строительстве, если их финансирование полностью или частично осуществляется за счет бюджетных средств. Кроме того, в соответствии с п. 11 Указа № 618 для реализации его требований было принято постановление Совета Министров Республики Беларусь от 20 декабря 2008 г. № 1987 «О некоторых вопросах осуществления государственных закупок» (далее – постановление № 1987). Соответственно, при размещении заказов в сфере строительства следует учитывать, что п. 2 постановления № 1987 также распространяется на государственные закупки товаров, работ и услуг в строительстве.
В связи с вышеизложенным, при определении перечня претендентов, приглашаемых для участия в процедуре переговоров в строительстве, необходимо учитывать норму подп. 2.3 постановления № 1987. В соответствии с данной нормой государственные закупки за счет бюджетных средств могут осуществляться только у поставщиков, являющихся производителями товаров, а также их официальных торговых представителей, реализующих товары в соответствии с договорами (соглашениями) с этими производителями.
Определив перечень приглашаемых претендентов, заказчик направляет им приглашения к участию в переговорах и представляет проектно-сметную документацию или техническое задание, а также при необходимости иные документы. Кроме того, заказчик может направить претендентам проект соответствующего договора. Следует отметить, что разработка проекта договора не является для заказчика обязательным требованием. На практике достаточно часто проект договора представляется заказчику самим подрядчиком (исполнителем, поставщиком), выбранным по результатам процедуры переговоров. Заказчик вправе предоставлять указанные документы как всем приглашаемым претендентам (например, одновременно с направлением приглашения на участие в переговорах), так и только тем из них, кто выразил согласие участвовать в процедуре.
После получения от претендентов согласия на участие в переговорах заказчик приступает к их проведению. Переговоры могут проводиться как путем встреч с претендентами и устного обсуждения условий заключаемого договора, так и путем обмена документами. При этом следует учитывать, что в соответствии с п. 67 Положения о торгах претендент обязан представлять свои предложения в соответствии с требованиями, изложенными в приглашении к участию в переговорах. Следовательно, в приглашении к участию в переговорах заказчику целесообразно указать, каким способом и в каком виде претендент обязан представить свои предложения.
После окончания переговоров проводится оценка полученных в результате предложений претендентов, и заказчик принимает решение о результатах переговоров. Возможна такая ситуация, когда по результатам проведенных переговоров заказчиком может быть получено предложение только от одного претендента. Однако, в отличие от подрядных торгов, где для признания процедуры состоявшейся необходимо участие как минимум двух претендентов, п. 63 Положения о торгах предусмотрено участие в переговорах как нескольких, так и одного претендента. Таким образом, в случае если в ответ на направленные нескольким претендентам приглашения к участию в процедуре переговоров было получено предложение только от одного из них, заказчик вправе провести с данным претендентом переговоры и заключить с ним договор.
По результатам проведения процедуры переговоров заказчиком составляется протокол, в котором отражаются содержание и результаты переговоров. Данный протокол в трехдневный срок подлежит утверждению заказчиком. После утверждения протокола заказчик и выбранный им претендент в течение десяти дней обязаны заключить договор (государственный контракт).
Необходимо учитывать, что в соответствии с п. 72 Положения о торгах в заключаемый договор (государственный контракт) включаются все существенные условия, сформированные по результатам переговоров. Кроме того, по взаимному согласию сторон в договор могут быть внесены отдельные положения, которые не были предметом рассмотрения подрядных торгов или переговоров, но не изменяющие их условий.
В связи с тем, что нормы Указа № 618, за исключением п. 3, распространяются на все государственные закупки независимо от того, осуществляются ли они в строительстве или в других сферах, необходимо обратить внимание на следующее обстоятельство. В соответствии с п. 9 Указа № 618 при осуществлении государственных закупок не допускается изменение условий договора на государственную закупку, которое влечет дополнительное расходование бюджетных средств либо уменьшение количества закупаемых товаров (объема выполняемых работ, оказываемых услуг) или ухудшение их качества, если иное не предусмотрено в актах Президента Республики Беларусь, законах Республики Беларусь и постановлениях Совета Министров Республики Беларусь. В соответствии с предоставленным ему правом Совет Министров Республики Беларусь установил случаи, когда допускается изменение условий договоров на государственные закупки. Так, подп. 2.1 постановления № 1987 установлено, что заказчик в ходе проведения процедуры государственной закупки вправе в пределах выделенных ему бюджетных средств увеличивать (уменьшать) до 10 процентов объем данной закупки. Кроме того, этой же нормой заказчику предоставлено право изменять стоимость закупки, указанную в договоре. Указанные изменения объема закупки или ее стоимости возможны в случае изменения стоимости приобретаемых сырья, материалов, комплектующих и иных товаров (работ, услуг), которое невозможно было предусмотреть в начале процедуры этой закупки, а также в случае изменения законодательства.
В отношении договоров, заключенных по результатам подрядных торгов или переговоров в строительстве, вне зависимости от источников их финансирования Совет Министров Республики Беларусь установил специальные нормы, регулирующие изменение цены таких договоров. Так, в соответствии с п. 11 Положения о порядке формирования договорной (контрактной) цены и расчетов между заказчиком и подрядчиком при строительстве объектов (далее – Положение о порядке формирования цены), утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 3 марта 2005 г. № 235, договорная цена корректируется в случаях:
- внесения в установленном порядке изменений в проектно-сметную документацию;
- изменения налогового законодательства;
- изменения стоимости материалов, изделий и конструкций, эксплуатации машин и механизмов по сравнению с учтенной в договорной цене (с согласия заказчика);
- изменения прогнозных индексов цен в строительстве, утверждаемых в установленном порядке.
Таким образом, с учетом вышеуказанной нормы п. 72 Положения о торгах после заключения договора по результатам процедуры переговоров в строительстве цена договора может быть изменена только в случаях, предусмотренных п. 11 Положения о порядке формирования цены. Иные существенные условия договора, которые стали предметом переговоров, не могут быть изменены, в том числе и по соглашению сторон. Это было подтверждено и п. 33 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 23 декабря 2005 г. № 33 «О некоторых вопросах рассмотрения споров, вытекающих из договора строительного подряда». В соответствии с данным постановлением последствием несоблюдения указанных требований законодательства, может быть установление факта ничтожности соглашения сторон о внесении изменений в условия договора строительного подряда.
Подводя итог вышесказанному, можно сделать вывод, что для проведения процедуры переговоров в строительстве заказчику необходимо оформить как минимум два документа:
- распоряжение (приказ или иной документ) о проведении процедуры переговоров;
- протокол проведения переговоров.
Кроме того, заказчику необходимо определить список приглашаемых претендентов, который может быть оформлен отдельным документом или содержаться в тексте распоряжения.
Примеры форм приказа и протокола, которые могут быть использованы для проведения процедуры переговоров в строительстве, приведены в приложениях 1, 2.
Приложение 1
Примерная форма приказа
________________________
(наименование организации)
ПРИКАЗ
____________ № _________
(дата) (номер)
_______________________
(место издания)

О размещении заказа на _______________________________
(наименование предмета заказа)
на основе переговоров
Приказываю
1. В соответствии с пунктом 10 Положения о порядке организации и проведения подрядных торгов на строительство объектов», утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 3 марта 2005 г. № 235 «Об утверждении положений о порядке формирования договорной (контрактной) цены и расчетов между заказчиком и подрядчиком при строительстве объектов и о порядке организации и проведения подрядных торгов на строительство объектов», провести процедуру переговоров для выбора подрядчика на _________________________.
(наименование предмета заказа)
2. Процедуру переговоров провести в период с ___________ по _____________.
3. Назначить ответственным за проведение переговоров _____________________________.
(должность, Ф.И.О. ответственного лица или наименование конкурсной комиссии)
4. _____________________________________________ определить перечень претендентов
(должность, Ф.И.О. ответственного лица или наименование конкурсной комиссии)
для участия в переговорах и направить им по почте приглашения.
5. Направить претендентам, выразившим желание участвовать в переговорах, техническое задание и проект договора.
6. Предоставить _______________________________________________________________
(должность, Ф.И.О. ответственного лица или наименование конкурсной комиссии)
полномочия на проведение переговоров с претендентами, получение и оценку представленных ими предложений, выбор победителя переговоров.
7. _____________________________________________ составить протокол по результатам
(должность, Ф.И.О. ответственного лица или наименование конкурсной комиссии)
проведения переговоров и представить его на утверждение директору организации.

______________________________ _________________ ___________________
(наименование должности руководителя организации) (подпись) (расшифровка подписи)

С приказом ознакомлен _________________ ___________________
(подпись) (расшифровка подписи)

___________________
(дата)


Приложение 2

Примерная форма протокола проведения переговоров

УТВЕРЖДАЮ
______________________________
(должность)
_____________ ___________________
(подпись) (инициалы, фамилия)
м.п.
__________________
(дата)

ПРОТОКОЛ
по результатам переговоров
по размещению заказа на __________________________
(предмет заказа)

___________________________________ __________ _________
(место проведения, адрес, телефон) (дата) (время)

___________________________________________________________________, действующий
(должность, Ф.И.О. ответственного лица)
на основании _______________________________________________ , провел переговоры с
(приказ, решение, распоряжение или другой документ о размещении заказа на основе переговоров)
претендентами, представившими свои предложения на процедуру переговоров по получению заказа на ______________________________________________.
(предмет заказа)
1. К участию в переговорах были приглашены следующие претенденты: _______________
____________________________________________________________________________.
2. Приглашения претендентам были направлены ___________________________________.
(по почте, факсимильной связи и т.п.)
3. Приглашение к участию в переговорах было опубликовано в ______________________.
(наименование средства массовой информации в случае, если такая публикация проводилась)
4. Претенденты, участвовавшие в переговорах и представившие свои предложения:
- ______________________________________;
- ______________________________________;
- ______________________________________.
(полное наименование и адрес претендентов)
5. Содержание основных пунктов предложений претендентов приводится в следующей таблице.
Полное наименование претендента
Показатели по основным пунктам предложений претендентов






цена предложе-ния
сроки выполнения заказа


условия оплаты
условия поставки


начало
окончание
продолжи-тельность









6. Изучив и оценив предложения и материалы, представленные претендентами, наиболее выгодным для заказчика признано предложение _______________________________________
(полное наименование победителя переговоров)
со следующими условиями:
договорная (контрактная) цена ____________________________ руб.;
срок выполнения заказа:
- начало _______________________ 200_ г.;
- окончание _______________ 200_ г.;
- другие условия ________________________________________________________.

_________ ________ ________________________
(должность) (подпись) (Ф.И.О. ответственного лица)

Приложения.
- ______________________________________.
- ______________________________________.
- ______________________________________.